Comentarii generale: În cazul în care informaţiile puse la dispoziţie de către creditor nu sunt suficiente pentru ca lichidatorul să se poată pronunţa asupra admiterii sau respingerii creanţei acestuia, lichidatorul va avea un rol activ în sensul că va convoca creditorul solicitând acestuia să completeze documentaţia şi să furnizeze orice informaţii relevante. Importanţa clarificării tuturor aspectelor potenţial litigioase înainte de afişarea Tabelului suplimentar al creanţelor este menită a evita contestaţiile ulterioare menite a afecta celeritatea care trebuie să guverneze procedura falimentului. Tabelul Suplimentar al Creantelor
17 martie 2020Procedura de reorganizare
17 martie 2020
Vanzarea proprietatilor debitorului
Art. 117
- In cazul propunerii de vanzare in bloc, lichidatorul va prezenta comitetului creditorilor un raport in care vor fi indicate, descrise Si evaluate bunurile ce urmeaza a fi vandute impreuna, precizandu-se Si sarcinile de care, eventual, sunt grevate, insotit de propuneri vizand modalitatile de vanzare. O copie de pe raport va fi depusa la grefa tribunalului, unde va putea fi studiata de orice alta parte interesata.
- Raportul prevazut la alin. (1) va cuprinde propuneri privind modalitatea de vanzare in bloc, dupa cum urmeaza:
- vanzare prin negociere directa catre un cumparator deja identificat, cu precizarea conditiilor minime ale contractului, cum ar fi pretul Si modalitatea de plata;
- vanzare prin negociere directa, fara cumparator identificat, cu precizarea pretului minim propus. In acest caz, lichidatorul poate negocia pretul concret al vanzarii bunurilor, iar daca pretul minim nu se poate obtine, adunarea creditorilor se va intruni din nou pentru a decide daca pretul minim initial scade sau urmeaza sa se treaca la vanzarea individuala a bunurilor;
- vanzarea la licitatie.
- Lichidatorul va convoca adunarea creditorilor in termen de maximum 20 de zile de la data Sedintei comitetului creditorilor, inStiintandu-i pe creditori despre posibilitatea studierii raportului Si a procesului-verbal al Sedintei comitetului creditorilor privind raportul.
- Daca adunarea creditorilor aproba raportul, judecatorul-sindic va da, printr-o incheiere, dispozitie lichidatorului sa efectueze actele Si operatiunile de lichidare, in conditiile propuse in raport.
- Prevederile alin. (1) - (4) se aplica, in mod corespunzator, Si pentru autorizarea vanzarii in bloc a creantelor detinute de debitor impotriva unor terte persoane.
Art. 118
- Imobilele vor putea fi vandute direct, in urma propunerii lichidatorului, aprobata de adunarea creditorilor.
- Propunerea lichidatorului va trebui sa identifice imobilul prin situatia de pe teren Si prin datele din registrele de publicitate imobiliara, sa arate sarcinile de care este grevat Si sa indice pasul de supraofertare Si data pana la care, in caz de aprobare a vanzarii, sunt acceptate supraoferte.
- Lichidatorul va convoca o adunare a creditorilor, in termen de maximum 20 de zile de la data propunerii, notificand propunerea administratorul special, creditorilor cu garantii reale asupra bunului, titularilor unor drepturi de retentie de orice fel Si comitetului creditorilor, supunand votului adunarii creditorilor propunerea de vanzare.
- Ulterior aprobarii de catre adunarea creditorilor, vanzarea va putea fi facuta, sub sanctiunea nulitatii, numai dupa 30 de zile de la data ultimei publicari facute de lichidator in ziar a anuntului privind conditiile de supraofertare.
Art. 119
Valorile mobiliare vor fi vandute in conditiile Legii 297/2004 privind piata de capital,
Art. 120
- Lichidatorul va incheia contracte de vanzare-cumparare; sumele realizate din vanzari vor fi depuse in contul prevazut la art. 4 alin. (2) Si recipisele vor fi predate judecatorului-sindic.
- Daca vanzarea activelor se va face prin licitatie publica, procesul-verbal de adjudecare semnat de lichidatorul judiciar constituie titlu de proprietate Si va fi inscris, in cazul imobilelor, in registrele de publicitate imobiliara.
Comentarii generale:
În condiţiile în care unul dintre rolurile axiomatice ale lichidatorului este maximizarea valorificării activului debitorului, legea doreşte să introducă expres o foarte mare flexibilitate în alegerea metodei de vânzare a proprietăţilor, asumându-se implicit faptul că lichidatorul va face toate demersurile care îi stau la îndemână pentru a identifica cât mai mulţi potenţiali cumpărători pentru aceste active.
După obţinerea aprobării din partea adunării creditorilor asupra modalităţii de vânzare, pe baza informaţiilor culese în timpul inventarierii, a rezultatelor evaluării şi a opţiunilor strategice decelate, lichidatorul va întocmi un memorandum de prezentare a proprietăţilor şi va stabili strategia de publicitate (mare publicitate, utilizarea unor canale de publicitate specializate, abordarea unor investitori identificaţi şi cuprinşi într-o listă scurtă etc.), după care va testa interesul pieţei pentru respectivele proprietăţi.
Ca
bune practici,
în tot acest demers, lichidatorul va comunica şi se va consulta cu comitetul creditorilor şi acolo unde este cazul cu creditorii garantaţi cu respectivele imobile.
Comentarii generale:
În condiţiile în care unul dintre rolurile axiomatice ale lichidatorului este maximizarea valorificării activului debitorului, legea doreşte să introducă expres o foarte mare flexibilitate în alegerea metodei de vânzare a proprietăţilor, asumându-se implicit faptul că lichidatorul va face toate demersurile care îi stau la îndemână pentru a identifica cât mai mulţi potenţiali cumpărători pentru aceste active.
După obţinerea aprobării din partea adunării creditorilor asupra modalităţii de vânzare, pe baza informaţiilor culese în timpul inventarierii, a rezultatelor evaluării şi a opţiunilor strategice decelate, lichidatorul va întocmi un memorandum de prezentare a proprietăţilor şi va stabili strategia de publicitate (mare publicitate, utilizarea unor canale de publicitate specializate, abordarea unor investitori identificaţi şi cuprinşi într-o listă scurtă etc.), după care va testa interesul pieţei pentru respectivele proprietăţi.
Ca
bune practici,
în tot acest demers, lichidatorul va comunica şi se va consulta cu comitetul creditorilor şi acolo unde este cazul cu creditorii garantaţi cu respectivele imobile.
Comentarii la art. 117 alin. (1) - (5)
Din perspectiva economica, dovedirea „necesitatii sau utilitatii invederate” se face printr-o analiza de oportunitate a variantelor de valorificare a proprietatilor, in special a celor industriale, bazata pe o serie de parametri adecvati domeniului de activitate respectiv Si conditiilor pietii raportati la durata de timp pana la care se apreciaza ca poate efectua valorificare in fiecare varianta analizata in parte.
Depinzand de raspunsul pietei receptat de lichidator in timpul tatonarilor initiale, el va putea spre exemplu, ca pe o piata eficienta sa propuna o licitatie dintr-o valoare evaluata printr-o metoda de comparatii de piata, in timp ce pe o piata ineficienta sau in cazul unei proprietati specializate Si care se tranzactioneaza mai rar sau chiar deloc, sa propuna metoda negocierii directe.
In cel de al doilea caz, valoarea evaluata este de aSteptat sa aiba un caracter mai mic de incredere, motiv pentru care, pentru a se evita tergiversarea procedurii prin intoarceri repetate la adunarea creditorilor pentru aprobarea vanzarii, lichidatorul poate propune adunarii creditorilor ca aceasta sa delege competente de aprobare a ajustarilor la strategie pe care lichidatorul le poate propune dupa verificarea pe piata a propunerii initiale de vanzare.
ASa cum am aratat anterior, un element foarte important la o vanzare in bloc este negocierea proportiei din pret care se aloca partii (lor) din proprietate care au fost puse drept garantii. Trebuie inteles ca aceasta problema nu are, cu foarte rare exceptii, o rezolvare clara, Si de aceea ea poate fi subiectul unor litigii intre creditorii garantati Si ceilalti creditori, menita sa intarzie finalizarea procedurii Si sa diminueze in ultima instanta recuperarea creantelor. Fata de aceasta situatie, abordarea de
bune practici
este ca lichidatorul, asistat eventual de un evaluator sa ofere o argumentatie independenta cu privire la modul de impartire a pretului intre creditorii garantati Si cei negarantati inca din raportul pe care il prezinta in conformitate cu alin. (2).
Controlul de legalitate exercitat de judecatorul-sindic va consta in a urmari respectarea dispozitiilor legale ce preced sau insotesc momentul aprobarii raportului, cum ar fi:
- daca s-a efectuat inventarierea
- daca angajarea evaluatorului a fost aprobata de comitetul creditorilor
- daca raportul cuprinde mentiuni complete privind descrierea, evaluarea, sarcinile asupra bunurilor
- daca metoda de vanzare propusa in raport este prevazuta de lege, iar conditiile minime ale vanzarii sunt clar explicitate
- daca au fost respectate termenele legale de convocare a adunarii creditorilor
- daca votul a fost exprimat in cvorumul Si cu majoritatea ceruta de art. 15
[13]
Bune practici:
Votul privind modalitatea de vanzare in bloc a activelor debitorului se va desfaSura cu respectarea conditiilor de cvorum Si de majoritate prevazute la art. 15.
Ca buna practica, in cazul inactivitatii creditorilor, cand nici la a doua convocare a adunarii creditorilor nu este intrunit cvorumul de 30%, Si nu s-a inregistrat nici o contestatie impotriva raportului, consideram ca suntem in prezenta „aprobarii tacite”, Si anume lichidatorul sa solicite judecatorului-sindic sa constate ca raportul a fost aprobat tacit. In acest fel s-ar evita situatiile de blocaj care ar conduce la incalcarea principiului celeritatii. Toate metodele de vanzare au anumite probleme comune, cum ar fi:
- existenta/inexistenta titlului de proprietate
- existenta/inexistenta unor drepturi de proprietate intelectuala sau altor sarcini
- revendicarea imobilelor conform Legii nr. 10/2001 privind regimul juridic al unor imobile preluate in mod abuziv in perioada 6 martie 1945 - 22 decembrie 1989
- radierea sarcinilor post vanzare
Metoda de vanzare prin negociere directa este adecvata pietei actuale atunci cand oferta depaSeSte cererea.
Etapele vanzarii prin negociere directa sunt:
- intocmirea raportului de evaluare
- publicitate pe o piata considerata tinta
- colectarea expresiilor de interes din partea posibililor cumparatori
- negocierea cu fiecare parte interesata
- selectarea celei mai bune oferte Si incheierea unei promisiuni bilaterale de vanzare- cumparare in care este prevazut modul de continuare a procedurii
- supraofertarea
- incheierea contractului de vanzare-cumparare
[14]
Comentarii la art. 118
In cazul vanzarii imobilelor, in cazul in care este identificat prin negociere directa un cumparator care promite sa faca achizitia la un pret ferm, lichidatorul va supune respectiva propunere de vanzare acordului judecatorului-sindic Si al creditorilor garantati, ca fiind pretul minim de plecare pentru o licitatie de supraofertare in care promitentul cumparator identificat va avea drept de preferinta.
Bune practici:
Este recomandabil ca propunerea de vanzare formulata de lichidator sa contina pasul de supraofertare, mentiunea referitoare la publicarea unui anunt privind conditiile de supraofertare Si mentiunea ca vanzarea nu va putea fi facuta decat dupa 30 de zile de la publicarea acestui ultim anunt.
In practica judiciara din domeniul insolventei, s-au adoptat cu caracter obligatoriu reglementarile cuprinse in Codul de procedura civila referitoare la:
- continutul publicatiilor de vanzare
- locul de afiSare a publicatiilor de vanzare, dublat de o publicitate mai intensa decat cea a executorilor care o fac doar facultativ
- obligativitatea depunerii unei garantii de cel putin de 10% din pretul de evaluare
- stabilirea termenelor pentru tinerea licitatiei/supraofertare
- pretul de la care incepe licitatia este pretul de evaluare/pretul de vanzare in cazul supraofertarii
- continutul procesului-verbal de licitatie
■ predarea bunurilor adjudecate dupa achitarea pretului
De asemenea, se recomanda ca regulamentul de vanzare intocmit de lichidator sa cuprinda urmatoarele
- date despre bunurile ce fac obiectul vanzarii, care pot fi terenuri, constructii,mijloace fixe de natura utilajelor sau obiectelor de inventar, stocuri, creante, etc.
- situatia juridica a activelor
- conditii de participare la licitatie, documente necesare pentru participanti
- detalii despre comisia de licitatie Si despre desfaSurarea licitatiei
- informatii privind procedura ulterioara desfaSurarii licitatiei
Comentarii la art. 119
Valorile mobiliare pot fi actiunile, obligatiunile, instrumentele financiare derivate sau orice alte titluri de credit incadrate de Comisia Nationala a Valorilor Mobiliare in aceasta categorie.
Valorile mobiliare detinute de debitoare pot fi vandute numai prin intermediul societatilor de servicii de investitii financiare sau al altor intermediari autorizati de C.N.V.M.
Comentarii la art. 120
Raportul de activitate al lichidatorului va detalia toate operatiunile de lichidare efectuate, sumele obtinute ca urmare a vanzarilor efectuate, iar dovezile privind plata acestor sume in contul de lichidare vor fi depuse in copie la raport.
Atunci cand vanzarea imobilelor se face prin licitatie publica, Procesul-Verbal de Adjudecare reprezinta titlu de proprietate, fiind suficient, Si in situatiile prevazute de Legea privind procedura insolventei, pentru inscrierea in registrele de publicitate imobiliara a dreptului de proprietate asupra respectivului imobil in favoarea cumparatorului.
- Este valabila vanzarea facuta catre unul din licitatori, la pret egal, daca acesta a platit integral pretul oferit, deoarece in regulamentul de licitatie aprobat de catre creditori Si confirmat de catre judecatorul-sindic se prevedea expres clauza de preferinta la pret egal, iar regulamentul nu a fost contestat sub acest aspect inaintea licitatiei. (Tribunalul Satu Mare, Sentinta nr. 2205 din 27.10.2003) vezi pg. 453 din Jurisprudenta
Reducerea de pret pentru vanzarea bunurilor debitoarei nu a fost unanim acceptata de catre creditorii inscriSi pe tabelul datoriilor debitoarei; in consecinta, s-a dispus reluarea formalitatilor de vanzare mentinandu-se pretul din oferta initiala urmand ca, dupa definitivarea tabelului creantelor sa se supuna aprobarii adunarii creditorilor o micSorare a pretului de vanzare a bunurilor evaluate din averea debitoarei. Obs.: Vanzarea (in bloc) nu trebuia aprobata de catre toti creditorii societatii, ci doar de catre toti creditorii garantati Si majoritatea absoluta a celor chirografari conform textului in vigoare la data sentintei.
(Sentinta nr. 565 din 14 aprilie 2003 - Tribunalul Harghita)
vezi pg. 452 din Jurisprudenta
11.1 Raportul de distribuire Art. 122
- La fiecare 3 luni, calculate de la data începerii lichidării şi cuprinse Intr-un program de administrare a lichidării care trebuie întocmit în 30 de zile de la numire, lichidatorul va prezenta comitetului creditorilor un raport asupra fondurilor obţinute din lichidare şi din încasarea de creanţe şi un plan de distribuire între creditori. Raportul va prevedea şi plata remuneraţiei sale şi a celorlalte cheltuieli, prevăzute la art. 123 pct. 1.
- Pentru motive temeinice, judecătorul-sindic poate prelungi cu cel mult o lună sau poate scurta termenul de prezentare a raportului şi a planului de distribuire. Planul de distribuire va fi înregistrat la grefa tribunalului şi lichidatorul va notifica aceasta fiecărui creditor. O copie de pe raport şi o copie de pe planul de distribuire vor fi afişate la uşa tribunalului.
- Comitetul creditorilor sau orice creditor poate formula contestaţii la raport şi la plan, în termen de 15 zile de la afişare. O copie de pe contestaţie se comunică, de urgenţă, lichidatorului.
- În termen de 20 de zile de la afişare, judecătorul-sindic va ţine cu lichidatorul, cu debitorul şi cu creditorii o şedinţă în care va soluţiona, deodată, prin sentinţă, toate contestaţiile.
Comentarii generale:
Practic trimestrial, socotit de la începerea lichidării, lichidatorul va întocmi două rapoarte. Un Raport lunar de activitate, al cărui structură şi conţinut este dezvoltat în altă secţiune şi un Raport de distribuire a cărui structură este prezentată în această secţiune.
Din acest punct de vedere este recomandabil ca plata remuneraţiei lichidatorului şi a celorlalte cheltuieli, menţionate la art. 123 pct.
1
.,
să fie prezentate în Raportul lunar de activitate, şi nu în Raport de distribuire din următoarele considerente:
- Toate plăţile şi încasările efectuate de către lichidator incluzând deci şi Onorariul lichidatorului, plata sumelor distribuite, alte plăţi sunt oricum prezentate lunar în Raportul lunar de activitate.
- Nu este necesar ca onorariul lichidatorului să aibă altă cale de aprobare decât cea aferentă celorlalte cheltuieli de lichidare.
- Creditorii nemulţumiţi de plăţile efectuate pot contesta aceste operaţiuni prin contestarea Raportului lunar de activitate, ceea ce înseamnă că pentru contestarea onorariului încasat de lichidator au această cale.
- Raportul de distribuire fiind un element extrem de important al procedurii de lichidare trebuie să se refere doar la procesul de distribuire în sine (considerente, sume, procedură de plată etc.)
- Dacă în Raportul de distribuire ar fi inclus şi onorariul lichidatorului atunci o contestare a distribuţiei ar putea induce o confuzie asupra posibilităţii de plată a onorariului.
Trebuie reţinut faptul că pot exista perioade de timp în care din diverse motive (litigii, lipsa unor încasări semnificative etc.) să nu fie justificată din punct de vedere practic efectuarea unor distribuţii. Apreciem ca în astfel de perioade cu acceptul comitetului creditorilor să nu se procedeze la întocmirea Raportului de distribuire.
Referitor la notificarea creditorilor cu privire la Raportul de distribuire apreciem că în cazul unui număr semnificativ de creditori, lichidatorul să solicite judecătorului-sindic şi/sau comitetului creditorilor acceptul pentru forme de notificare mai simple. O astfel de formă poate fi constituită din notificarea directă a principalilor creditori şi o notificare prin presă a celorlalţi creditori.
Opinia noastră asupra Raportului de distribuire este că acesta ar trebui să aibă următoarea structură:
- Considerente generale - Această secţiune trebuie să realizeze o prezentare a cadrului general de realizare a distribuirii.
- Considerente specifice - Această secţiune trebuie să realizeze o prezentare a cadrului specific al distribuirii ce se realizează, respectiv o prezentare a motivelor şi criteriilor avute în vedere şi care stau la baza realizării distribuirii, un inventar al principalelor repere ale lichidării.
- Disponibilităţi, încasări şi plăţi - Această secţiune va prezenta un tablou succint al
încasărilor şi plăţilor efectuate în cadrul procedurii de lichidare, precum şi disponibilităţile de care dispune debitorul la data efectuării distribuirii.
- Obligaţii curente neachitate - Această secţiune are drept scop cuantificarea sumelor necesare a fi constituite drept rezerve din disponibilităţile debitorului atunci când se stabileşte valoarea sumei ce poate fi distribuită.
- Plata sumelor distribuite creditorilor conform distribuirilor precedente.
- Planul de distribuire (Distribuirea nr. ...) - Acesta reprezintă o succesiune de tablouri întocmite astfel încât să asigure prezentarea într-o manieră cât mai transparentă a evoluţiei tabelului de creanţe, respectiv a operaţiunilor efectuate asupra tabelului de creanţe. Structura Planului de distribuire este prezentată într-o secţiune următoare.
Termenul, condiţiile şi modalitatea de plată a sumelor distribuite - Această secţiune trebuie să asigure prezentarea calendarului de efectuare a plăţilor, informaţiile necesare a fi comunicate de creditori (conturi, adrese etc.) pentru a face posibilă efectuarea plăţilor.
